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破產(chǎn)取回權(quán)

一、一般取回權(quán)

1.基本法條

人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過(guò)管理人取回。但是，《企業(yè)破產(chǎn)法》另有規(guī)定的除外。（2024年案例分析題，據(jù)回憶）

2.能否取回原物？

3.不能取回原物怎么辦？

二、出賣(mài)人的取回權(quán)

1.基本法條

人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，出賣(mài)人已將買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物向作為買(mǎi)受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部?jī)r(jià)款的，出賣(mài)人可以向管理人表示取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物；但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣(mài)人交付標(biāo)的物。（2022年案例分析題）

2.細(xì)化解釋

（1）取回權(quán)行使時(shí)間

出賣(mài)人對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物未及時(shí)行使取回權(quán)，在買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物到達(dá)管理人后向管理人行使取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準(zhǔn)許。（2020年案例分析題）

（2）取回的方式（2022年、2021年案例分析題）

除非管理人支付全部?jī)r(jià)款，否則，只要出賣(mài)人對(duì)在運(yùn)輸途中的貨物采取過(guò)下列取回方式之一，在買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物到達(dá)管理人后，出賣(mài)人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準(zhǔn)許：

①通過(guò)通知承運(yùn)人或者實(shí)際占有人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地，或者將貨物交給其他收貨人等方式；

②在貨物未達(dá)管理人前向管理人主張取回在運(yùn)途中標(biāo)的物。

三、所有權(quán)保留的買(mǎi)賣(mài)合同

1.破產(chǎn)法律制度對(duì)所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)合同的性質(zhì)界定

買(mǎi)賣(mài)合同雙方當(dāng)事人在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買(mǎi)受人前，一方當(dāng)事人破產(chǎn)的，該買(mǎi)賣(mài)合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依法決定解除或者繼續(xù)履行合同。

2.出賣(mài)人破產(chǎn)＋管理人決定繼續(xù)履行

（1）出賣(mài)人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)合同的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照原買(mǎi)賣(mài)合同的約定支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)。

（2）買(mǎi)受人違約

①買(mǎi)受人未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分，給出賣(mài)人造成損害的，出賣(mài)人管理人有權(quán)主張取回標(biāo)的物，但買(mǎi)受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的75%以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。（2022年案例分析題）

②出賣(mài)人未能取回標(biāo)的物的，管理人有權(quán)依法主張買(mǎi)受人繼續(xù)支付價(jià)款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

③出賣(mài)人依法取回標(biāo)的物后，買(mǎi)受人在雙方約定或者出賣(mài)人指定的合理回贖期間內(nèi)，消除出賣(mài)人取回標(biāo)的物的事由的，可以請(qǐng)求回贖標(biāo)的物。買(mǎi)受人在回贖期間內(nèi)沒(méi)有回贖標(biāo)的物，出賣(mài)人可以以合理價(jià)格將標(biāo)的物出賣(mài)給第三人，出賣(mài)所得價(jià)款扣除買(mǎi)受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買(mǎi)受人；不足部分由買(mǎi)受人清償。

案例：

2023年年底，甲公司開(kāi)始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)設(shè)備，雙方約定合同簽訂后立即交付設(shè)備，價(jià)款100萬(wàn)元分期支付，按照約定最后一期價(jià)款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部?jī)r(jià)款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的價(jià)款，管理人決定繼續(xù)履行該合同。

分析：

（1）雙方約定“A公司付清全部?jī)r(jià)款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)”，該買(mǎi)賣(mài)合同屬于所有權(quán)保留的買(mǎi)賣(mài)合同，買(mǎi)方A公司尚未付清價(jià)款，甲公司的管理人有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。

（2）由于甲公司的管理人決定繼續(xù)履行，A公司應(yīng)當(dāng)按照買(mǎi)賣(mài)合同的約定于2024年9月付清剩余10%的價(jià)款。

（3）如果A公司拒不支付剩余的10%價(jià)款，甲公司管理人不能要求取回設(shè)備，因?yàn)锳公司付款比例已經(jīng)在75%以上，但甲公司可以請(qǐng)求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。

（4）如果A公司的付款比例僅為60%（尚欠40萬(wàn)元），甲公司管理人有權(quán)取回設(shè)備，但此時(shí)甲公司管理人尚無(wú)權(quán)決定變賣(mài)該設(shè)備，因?yàn)锳公司如果在雙方約定或者甲公司管理人指定的合理回贖期間內(nèi)付清價(jià)款的，可以回贖設(shè)備。如A公司未回贖，甲公司管理人可以將設(shè)備以合理價(jià)格變賣(mài)。假定變賣(mài)得款70萬(wàn)元（利息及變賣(mài)費(fèi)用為0），其中，有30萬(wàn)元不能界定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)向A公司返還；假定變賣(mài)得款30萬(wàn)元，甲公司管理人可以繼續(xù)向A公司追討10萬(wàn)元。

3.出賣(mài)人破產(chǎn)＋管理人決定解除合同

（1）買(mǎi)受人應(yīng)無(wú)條件退貨

出賣(mài)人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)合同的，有權(quán)依法要求買(mǎi)受人向其交付買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物。買(mǎi)受人不得以其不存在未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分情形進(jìn)行抗辯。（2023年、2022年案例分析題）

（2）買(mǎi)受人將買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物交付出賣(mài)人管理人后：

①在合同履行中依法履行義務(wù)者，其已支付價(jià)款損失形成的債權(quán)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償；

②買(mǎi)受人在合同履行中違反約定義務(wù)的，其上述債權(quán)作為普通債權(quán)清償。

案例：

2023年年底，甲公司開(kāi)始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購(gòu)買(mǎi)了一批貨物，雙方約定合同簽訂后立即交貨，貨款分期支付，最后一期貨款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部?jī)r(jià)款之后才能獲得該批貨物的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的貨款，管理人決定解除該合同。

分析：

（1）A公司必須按管理人的決定向管理人返還該批貨物，不能以自己已付90%的貨款為由拒絕返還，也不能以自己不存在違約行為為由拒絕返還；

（2）由于A公司不存在違約行為，在返還貨物后可以就其損失要求在甲公司的破產(chǎn)程序中作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

4.買(mǎi)受人破產(chǎn)＋管理人決定繼續(xù)履行

（1）買(mǎi)受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)合同的，原買(mǎi)賣(mài)合同中約定的買(mǎi)受人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期，買(mǎi)受人管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向出賣(mài)人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)。

（2）買(mǎi)受人管理人無(wú)正當(dāng)理由未及時(shí)支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分，給出賣(mài)人造成損害：

①出賣(mài)人有權(quán)依法主張取回標(biāo)的物，但買(mǎi)受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款75%以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

②出賣(mài)人未能取回標(biāo)的物的，有權(quán)主張買(mǎi)受人繼續(xù)支付價(jià)款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。對(duì)因買(mǎi)受人未支付價(jià)款或者未履行完畢其他義務(wù)，以及買(mǎi)受人管理人將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分導(dǎo)致出賣(mài)人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

③出賣(mài)人依法取回標(biāo)的物后，買(mǎi)受人在雙方約定或者出賣(mài)人指定的合理回贖期間內(nèi)，消除出賣(mài)人取回標(biāo)的物的事由的，可以請(qǐng)求回贖標(biāo)的物。買(mǎi)受人在回贖期間內(nèi)沒(méi)有回贖標(biāo)的物，出賣(mài)人可以以合理價(jià)格將標(biāo)的物出賣(mài)給第三人，出賣(mài)所得價(jià)款扣除買(mǎi)受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買(mǎi)受人；不足部分由買(mǎi)受人清償。

案例：

2023年年底，A公司開(kāi)始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了A公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購(gòu)買(mǎi)了一臺(tái)設(shè)備，雙方約定合同簽訂后立即交付設(shè)備，價(jià)款100萬(wàn)元分期支付，最后一期價(jià)款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部?jī)r(jià)款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的價(jià)款，管理人決定繼續(xù)履行該合同。

分析：

（1）A公司的付款義務(wù)視為到期，管理人應(yīng)立即向甲公司支付剩余10%價(jià)款。

（2）如果管理人無(wú)正當(dāng)理由未及時(shí)支付剩余10%價(jià)款，甲公司不能要求取回設(shè)備（因?yàn)锳公司的付款比例已達(dá)90%），只能要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任，需要主張賠償?shù)?，在A公司的破產(chǎn)程序中應(yīng)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

（3）如果A公司的付款比例僅為70%（尚欠30萬(wàn)元），甲公司有權(quán)取回設(shè)備，但A公司管理人可以在雙方約定或甲公司指定的回贖期間內(nèi)付清價(jià)款并回贖設(shè)備。如果A公司管理人不回贖設(shè)備，甲公司可以將設(shè)備出賣(mài)給第三人，假定設(shè)備賣(mài)得80萬(wàn)元，甲公司應(yīng)向A公司管理人返還50萬(wàn)元；假定設(shè)備僅賣(mài)得20萬(wàn)元，甲公司有權(quán)要求A公司繼續(xù)支付10萬(wàn)元，該10萬(wàn)元屬于A公司破產(chǎn)程序中的共益?zhèn)鶆?wù)。

5.買(mǎi)受人破產(chǎn)＋管理人決定解除合同（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（1）買(mǎi)受人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)合同的，出賣(mài)人有權(quán)主張取回買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物，但應(yīng)返還買(mǎi)受人已支付的價(jià)款。

（2）取回的標(biāo)的物價(jià)值明顯減少給出賣(mài)人造成損失的，出賣(mài)人可從買(mǎi)受人已支付價(jià)款中優(yōu)先予以抵扣，剩余部分返還給買(mǎi)受人；對(duì)買(mǎi)受人已支付價(jià)款不足以彌補(bǔ)出賣(mài)人標(biāo)的物價(jià)值減損損失形成的債權(quán)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

案例：

2023年年底，A公司開(kāi)始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了A公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購(gòu)買(mǎi)了一批貨物，雙方約定合同簽訂后立即交貨，貨款分期支付，最后一期貨款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部?jī)r(jià)款之后才能獲得該批貨物的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的貨款，管理人決定解除該合同。

分析：

（1）甲公司有權(quán)要求取回貨物。

（2）甲公司有權(quán)根據(jù)返還的貨物是否存在損失，來(lái)決定是否返還貨款，返還多少貨款；如果A公司返還的貨物存在20%的損失，甲公司向A公司返還70%貨款（90%－20%）；如果A公司返還的貨物存在95%的損失，甲公司不向A公司返還貨款，相反，還可向A公司主張5%的賠償額，該賠償額在A公司的破產(chǎn)程序中作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

知識(shí)點(diǎn)來(lái)源：第八章 破產(chǎn)法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》科目基礎(chǔ)班授課講義

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