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上市公司收購(gòu)

一、上市公司收購(gòu)人

1.收購(gòu)人包括投資者及與其一致行動(dòng)的他人。

2.一致行動(dòng)人

所謂“一致行動(dòng)”，是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。在上市公司的收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)中有一致行動(dòng)情形的投資者，互為一致行動(dòng)人。如無(wú)相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動(dòng)人：

（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（2）投資者受同一主體控制；

（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員；

（4）投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；

（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；

（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營(yíng)等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；

（7）持有投資者30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；

（9）持有投資者30％以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬，同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份；

（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；

（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

3.有下列情形之一的，不得收購(gòu)上市公司：

（1）收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；

（2）收購(gòu)人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；

（3）收購(gòu)人最近3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；

（4）收購(gòu)人為自然人的，存在不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形；

（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。

4.收購(gòu)人進(jìn)行上市公司收購(gòu)，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)符合規(guī)定的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問(wèn)，否則，不得收購(gòu)上市公司。

二、上市公司收購(gòu)中有關(guān)當(dāng)事人的義務(wù)

三、持股權(quán)益變動(dòng)披露

1.披露時(shí)點(diǎn)

（1）場(chǎng)內(nèi)收購(gòu)的權(quán)益變動(dòng)披露

①通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日（含）起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告，該事實(shí)發(fā)生之日（含）至公告日（含）不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票，但國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的情形除外。

提示：上述“達(dá)到5%”，是指觸及一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，如從4%升至5%、從6%降至5%。

②投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5%后，通過(guò)證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少5%的，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日（含）起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告，在該事實(shí)發(fā)生之日（含）起至公告后3日內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票，但國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的情形除外。（2022年案例分析題）

提示1：

上述“每增加或者減少5%”，是指占該上市公司已發(fā)行股份的比例觸及5%的整倍數(shù)（不含5%），如10%、15%等。

提示2：上述“公告后3日內(nèi)”的起算日為公告日的次一交易日。

③投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5%后，通過(guò)證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少1%，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。（2023年案例分析題）

提示：

上述“每增加或者減少1%”，是指占該上市公司已發(fā)行股份的比例觸及1%的整數(shù)倍時(shí)，如6%、7%、8%等。

④違反上述規(guī)定買(mǎi)入上市公司有表決權(quán)的股份的，在買(mǎi)入后的36個(gè)月內(nèi)，對(duì)該超過(guò)規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)。（2022年案例分析題）

（2）協(xié)議收購(gòu)的權(quán)益變動(dòng)披露

①通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生（轉(zhuǎn)讓協(xié)議達(dá)成）之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。同時(shí)，在作出報(bào)告、公告前停止買(mǎi)賣(mài)。

提示：所謂“達(dá)到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)”，是指觸及或者跨越一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)。

②上述投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達(dá)到或者超過(guò)5%的，應(yīng)當(dāng)依照上述規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。同時(shí)，在作出報(bào)告、公告前停止買(mǎi)賣(mài)。

提示：所謂“占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達(dá)到或者超過(guò)5%”，是指占該上市公司已發(fā)行股份的比例觸及或者跨越5%的整倍數(shù)（不含5%），如10%、15%等。

案例：甲公司，現(xiàn)不持有乙上市公司有表決權(quán)股份：

①擬通過(guò)證券交易所的交易取得乙上市公司7%的有表決權(quán)股份：應(yīng)當(dāng)在增持至5%時(shí)依法進(jìn)行權(quán)益變動(dòng)披露，然后再增持另外2%。

②擬通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓取得乙上市公司7%的有表決權(quán)股份：直接受讓該7%股份后依法進(jìn)行權(quán)益變動(dòng)披露。

（3）“同時(shí)考慮”

在引發(fā)強(qiáng)制要約收購(gòu)之前，交易所場(chǎng)內(nèi)交易收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)這兩種收購(gòu)方式并不互相排斥，收購(gòu)人極可能混合使用場(chǎng)內(nèi)收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)，因此，披露時(shí)點(diǎn)的確定上需要同時(shí)考慮上述兩類(lèi)情況。

案例：甲公司，已經(jīng)持有乙上市公司7%有表決權(quán)股份：

（1）擬通過(guò)證券交易所的交易再增持乙上市公司5%的有表決權(quán)股份：

①履行權(quán)益披露義務(wù)的時(shí)點(diǎn)應(yīng)為8%、9%、10%、11%、12%；

②其中，10%時(shí)構(gòu)成5%的整倍數(shù)，事實(shí)發(fā)生至公告后3日內(nèi)不得再行買(mǎi)賣(mài)乙上市公司的股票。

（2）擬通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓取得乙上市公司5%的有表決權(quán)股份：直接受讓該5%股份后，在持股12%時(shí)完成權(quán)益變動(dòng)披露。在作出報(bào)告、公告前停止買(mǎi)賣(mài)。

2.披露內(nèi)容

（1）使用何種權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)

（2）簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：

①投資者及其一致行動(dòng)人的姓名、住所；投資者及其一致行動(dòng)人為法人的，其名稱(chēng)、注冊(cè)地及法定代表人；

②持股目的，是否有意在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增加其在上市公司中擁有的權(quán)益；（2022年案例分析題）

③上市公司的名稱(chēng)、股票的種類(lèi)、數(shù)量、比例；

④在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過(guò)上市公司已發(fā)行股份的5%或者擁有權(quán)益的股份增減變化達(dá)到5%的時(shí)間及方式、增持股份的資金來(lái)源；

⑤在上市公司中擁有權(quán)益的股份變動(dòng)的時(shí)間及方式；

⑥權(quán)益變動(dòng)事實(shí)發(fā)生之日前6個(gè)月內(nèi)通過(guò)證券交易所的證券交易買(mǎi)賣(mài)該公司股票的簡(jiǎn)要情況；

⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所要求披露的其他內(nèi)容。

（3）詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)除了披露簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)所具有的內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：

①投資者及其一致行動(dòng)人的控股股東、實(shí)際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖；（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

②取得相關(guān)股份的價(jià)格、所需資金額，或者其他支付安排；

③投資者、一致行動(dòng)人及其控股股東、實(shí)際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已作出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動(dòng)人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性；

④未來(lái)12個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃；（2020年案例分析題）

⑤前24個(gè)月內(nèi)投資者及其一致行動(dòng)人與上市公司之間的重大交易；

⑥不存在上市公司收購(gòu)人的消極情形，能夠按照規(guī)定提供相關(guān)文件。

四、收購(gòu)中的信息披露

五、要約收購(gòu)——概念、特點(diǎn)和分類(lèi)

1.什么是要約收購(gòu)？

要約收購(gòu)是指收購(gòu)人在證券交易所的集中競(jìng)價(jià)系統(tǒng)之外，公開(kāi)、直接向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出要約購(gòu)買(mǎi)其手中持有股票的一種收購(gòu)方式。要約收購(gòu)具有以下特點(diǎn)：

（1）價(jià)格形式上相對(duì)于場(chǎng)內(nèi)收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)，最為公平；

（2）要約收購(gòu)排斥其他收購(gòu)方式；

（3）除要約方式外，投資者不得在證券交易所外公開(kāi)求購(gòu)上市公司的股份。

2.要約收購(gòu)的分類(lèi)

（1）全面要約與部分要約

①全面要約，是指向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約；部分要約，是指向被收購(gòu)公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的部分股份的要約。

②全面要約與以終止被收購(gòu)公司上市地位為目的的收購(gòu)不是一回事。全面要約有可能造成被收購(gòu)公司因股份分布情況不滿足上市條件而被交易所終止上市的結(jié)果，也有可能并不影響被收購(gòu)公司的上市地位。

③收購(gòu)人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)中充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購(gòu)行為完成的時(shí)間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排；收購(gòu)人發(fā)出以終止公司上市地位為目的的全面要約，無(wú)須披露本次收購(gòu)對(duì)上市公司的影響分析。（2023年案例分析題）

（2）自愿要約與強(qiáng)制要約：

①自愿要約，是指收購(gòu)人自愿做出收購(gòu)決定，并根據(jù)被收購(gòu)公司總股本確定預(yù)計(jì)收購(gòu)股份的比例，在該比例范圍內(nèi)向被收購(gòu)公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)要約。

②強(qiáng)制要約，是指當(dāng)持股者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，強(qiáng)制其向被收購(gòu)公司同類(lèi)股票的全體股東發(fā)出公開(kāi)收購(gòu)要約的制度。

六、要約收購(gòu)的規(guī)則

1.要約收購(gòu)的基本流程

2.要約收購(gòu)方案是否合法

3.收購(gòu)要約的撤銷(xiāo)與變更

七、強(qiáng)制要約收購(gòu)制度

1.強(qiáng)制要約收購(gòu)義務(wù)的觸發(fā)

2.豁免事由

八、特殊類(lèi)型收購(gòu)

1.協(xié)議收購(gòu)

（1）過(guò)渡期安排

以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)的，自簽訂收購(gòu)協(xié)議起至相關(guān)股份完成過(guò)戶的期間為上市公司收購(gòu)過(guò)渡期。過(guò)渡期內(nèi)各方的義務(wù)如下：

①收購(gòu)人不得通過(guò)控股股東提議改選上市公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來(lái)自收購(gòu)人的董事不得超過(guò)董事會(huì)成員的1/3。（2020年案例分析題）

②被收購(gòu)公司不得為收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。

③被收購(gòu)公司不得公開(kāi)發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購(gòu)人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。

（2）出讓股份之控股股東的義務(wù)（2020年案例分析題）

①被收購(gòu)公司控股股東向收購(gòu)人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的，應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)人的主體資格、誠(chéng)信情況及收購(gòu)意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)中披露有關(guān)調(diào)查情況。

②控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對(duì)公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購(gòu)公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)前述情形及時(shí)予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。

（3）信息披露與股份過(guò)戶

①以協(xié)議方式收購(gòu)上市公司股份超過(guò)30%，收購(gòu)人依法豁免發(fā)出要約的，應(yīng)當(dāng)在與上市公司股東達(dá)成收購(gòu)協(xié)議之日起3日內(nèi)編制上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)，通知被收購(gòu)公司，并公告上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)摘要。

②收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)在收購(gòu)報(bào)告書(shū)摘要公告后5日內(nèi)，公告其收購(gòu)報(bào)告書(shū)、財(cái)務(wù)顧問(wèn)專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)和律師出具的法律意見(jiàn)書(shū)。

③收購(gòu)人未按規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)，或者未按規(guī)定提出申請(qǐng)的，證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)不予辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)。

④收購(gòu)人在收購(gòu)報(bào)告書(shū)公告后30日內(nèi)仍未完成相關(guān)股份過(guò)戶手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)立即作出公告，說(shuō)明理由；在未完成相關(guān)股份過(guò)戶期間，應(yīng)當(dāng)每隔30日公告相關(guān)股份過(guò)戶辦理進(jìn)展情況。

2.管理層收購(gòu)

（1）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對(duì)本公司進(jìn)行收購(gòu)或者通過(guò)間接收購(gòu)取得本公司控制權(quán)的：

①該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會(huì)成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過(guò)1/2。

②本次收購(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東會(huì)審議，經(jīng)出席股東會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

③上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在違背忠實(shí)義務(wù)的行為或者最近3年有證券市場(chǎng)不良誠(chéng)信記錄的，不得收購(gòu)本公司。

（2）所需中介機(jī)構(gòu)報(bào)告

①公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)符合規(guī)定的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

②獨(dú)立董事發(fā)表意見(jiàn)前，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)就本次收購(gòu)出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)的意見(jiàn)應(yīng)當(dāng)一并予以公告。

3.間接收購(gòu)

（1）間接收購(gòu)?fù)瑯討?yīng)遵循收購(gòu)信息披露規(guī)則，履行持股權(quán)益披露義務(wù)，在觸發(fā)強(qiáng)制要約收購(gòu)義務(wù)時(shí)編制要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)、在豁免發(fā)出要約時(shí)編制上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)。

（2）在間接收購(gòu)中，上市公司實(shí)際控制人及受其支配的股東，負(fù)有配合上市公司真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露有關(guān)實(shí)際控制人發(fā)生變化信息的義務(wù)。

知識(shí)點(diǎn)來(lái)源：第七章 證券法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》科目基礎(chǔ)班授課講義

（本文為東奧會(huì)計(jì)在線原創(chuàng)文章，僅供考生學(xué)習(xí)使用，禁止任何形式的轉(zhuǎn)載）