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類 別：工商法規(guī)文 號：體改生[1996]122號頒發(fā)日期：1996-05-21
地 區(qū)：全國行 業(yè)：其他時效性：有效
國務院有關部、委、局，各省、自治區(qū)、直轄市及16個副省級城市體改委（辦）、工商行政管理局、國有資產管理局：
為貫徹《國務院關于原有有限責任公司和股份有限公司依照〈中華人民共和國公司法〉進行規(guī)范的通知》（國發(fā)（1995）17號）精神，各地體改委（辦）及相關部門正抓緊進行股份有限公司（以下簡稱公司）的規(guī)范工作?？偟恼f來這項工作進展是順利的，但也遇到一些疑難問題，給規(guī)范工作帶來困難?，F(xiàn)就解決股份有限公司規(guī)范中的一些問題提出如下意見，請按照執(zhí)行。
一、關于公司設立方式問題
此次重新登記，按公司登記機關辦理《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的要求，要明確設立方式。根據(jù)《公司法》第二百二十九條“本法施行前依照法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務院有關主管部門制定的《有限責任公司規(guī)范意見》、《股份有限公司規(guī)范意見》登記成立的公司繼續(xù)保留”的規(guī)定和公司發(fā)起行為已在《公司法》生效前完成的實際，公司設立方式不再做根本性的修改。根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》第七條“公司可以采取發(fā)起方式或募集方式設立”、“募集方式包括定向募集和社會募集兩種”的規(guī)定，定向募集公司的設立可以歸納為募集方式。因此，在重新進行公司登記時，定向募集公司的設立方式應按募集方式設立處理。
二、關于非經營性資產的剝離問題
公司非經營性資產未剝離的，要認真進行剝離。這些非經營性資產一般分為三類：一是承擔社會管理職能所占用的非經營性資產，主要包括法院、檢察院、派出所、交通隊、社區(qū)政府等；二是承擔社會公益性事業(yè)所占用非經營性資產，主要包括中小學校、托兒所、幼兒園、醫(yī)院等；三是為公司自身經營服務所占用的非經營性資產，主要包括研究所、職工培訓學校、職工食堂、職工浴室、倒班宿舍、娛樂設施等。第一類非經營性資產，在規(guī)范時必須從公司中剝離出去。第二類非經營性資產，原則上予以剝離，有困難的企業(yè)應先在內部分離，獨立核算，待條件具備后再逐步推向社會交由政府管理。第三類非經營性資產，如數(shù)量較少，原則上可以不剝離。凡進行資產剝離，涉及公司分立、合并，增減股本，國有股權變動等事項的，要依法辦理審批事宜。非經營性資產在本次規(guī)范中或以前已經剝離的，該資產所需的支持費用，不得再由公司負擔。
三、關于對不符合續(xù)存條件公司的處置問題
對于那些股本總額、股東人數(shù)達不到公司條件的，可轉為有限責任公司。對其中股本總額不足1000萬，股東人數(shù)超過50人的公司，作為股份有限公司續(xù)存和轉為有限責任公司都有困難，可采取如下方法處置：
1、與其他公司合并；
2、引入法人股東，增加注冊資本；
3、對于不愿意與其他公司合并，又無力增加法人股東的公司，也可依法變更登記為其他類型的企業(yè)。
四、關于重新驗資問題
對原有公司進行規(guī)范，應依照國務院國發(fā)（1995）17號文件第二條的有關規(guī)定，以重新登記的上一年末公司資產負債表為準進行驗資。
五、關于公司上繳管理費、監(jiān)管費問題
一些公司目前仍被要求向原主管部門交納管理費，向相關部門交納監(jiān)管費。本次規(guī)范中重申，公司與政府之間不存在以行政隸屬關系為主要特征的主管部門，公司不再向政府部門上繳管理費；相關機構履行監(jiān)管職能，公司也不向該機構交納監(jiān)管費。
六、關于董事、監(jiān)事、經理及其他高級管理人員的確定問題
根據(jù)《公司法》，公司董事、監(jiān)事須經股東會選舉產生，經理及其他高級管理人員須由董事會聘任。任何組織和機構不再任命以上人員，亦不對公司股東會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行批準手續(xù)。有關組織和機構可在履行法定程序前，對國有股股權代表擬提出的公司董事、監(jiān)事人選表示意見。
七、關于處理國家公務員兼職的問題
本次規(guī)范中，處理國家公務員兼任公司董事、監(jiān)事、經理事宜，難度較大，進展緩慢。這里重申，根據(jù)《公司法》第五十八條“國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經理”的規(guī)定，國家公務員不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經理職務。某些機構中，國家公務員身份不宜判斷的，應由人事部門出具意見。國家公務員凡在公司擔任董事、監(jiān)事、經理職務的，必須或辭去國家公務員職務，或辭去公司董事、監(jiān)事、經理職務，兩者不可兼任。國家公務員出任公司職務的，必須在公司股東會選舉為董事、監(jiān)事，或董事會聘任其為經理后，辭去國家公務員職務。
八、關于原企業(yè)離退休人員的養(yǎng)老、醫(yī)療及富余人員的安置費用問題
一些企業(yè)改制為公司時，將原企業(yè)中的大批不該進入公司的離退休人員的養(yǎng)老、醫(yī)療及富余人員的安置費用轉給公司承擔。通過本次規(guī)范，這種狀況應予終止。企業(yè)改制為公司的，在這次規(guī)范中，要重新確定離退休人員和富余人員的去向，凡公司成立時，不應進入公司的離退休人員，要明確其養(yǎng)老、醫(yī)療及安置費用，由原企業(yè)資產所折股權的股份持有單位承擔。
九、關于法人股個人持有的處理問題
在定向募集公司中，有一部分應向法人發(fā)售的股份，實際上是發(fā)向社會公眾，也就是法人股的股東實際上是自然人。它的主要特征是：從股份發(fā)行的批文中看，明確的股權性質是法人股，發(fā)行對象是法人。從發(fā)行結果看，有三種情況，一是股份持有人是自然人，股東名冊登記的股東名稱是法人；一種是股份持有人是自然人，股東名冊登記的股東名稱也是自然人；還有一種股東名冊登記的股東是法人，但后面列有自然人名單。對以上法人股個人化問題的處理，可采取如下方法：一、由公司回購后注銷該股份；二、由法人股東收購。公司或法人股東無回購或收購能力的，按國家體改委《關于清理定向募集股份有限公司內部職工持股不規(guī)范做法的通知》要求，發(fā)行的股權證，要由主管部門認可的證券經營機構實行集中托管。
十、關于符合公司條件的企業(yè)選擇其他企業(yè)形態(tài)的問題
具備《公司法》條件的企業(yè)擬從公司形態(tài)退回原企業(yè)形態(tài)，一般是不允許的。如股東會議決議退回原企業(yè)，須依據(jù)《公司法》，辦理公司終止手續(xù)。公司終止只能采取破產和解散兩種方式。公司破產和解散，應履行清算程序，清算結束后，要制作清算報告，報股東會或者有關主管部門確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。不申請注銷公司登記的，由公司登記機關吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。不履行破產或解散程序，公司不允許退回原企業(yè)形態(tài)。
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